Эскроу (условное депонирование) – новый механизм структурирования сделок.

04.06.2018

С 01 июня 2018 года введен в действие новый инструмент снижения риска неисполнения обязательств одной из сторон – договор условного депонирования или эскроу (Глава 47.1 ГК РФ). Стороны получили дополнительный и очень удобный механизм расчетов и передачи имущества, который может эффективно использоваться в коммерческих сделках, а также при структурировании сделок M&A с такими активами как акции и доли в уставных капиталах обществ.

Условное депонирование (эскроу) не следует полностью отождествлять с договором счета эскроу и аккредитивом, где агентом может выступать только банк.

Суть условного депонирования (эскроу) – особая передача имущества по сделке: Сторона А, обязанная передать Стороне Б имущество (или деньги) в силу какого-либо соглашения между ними (обязательства), передает его не Стороне Б, а доверенному лицу — эскроу-агенту. В свою очередь, эскроу-агент передает имущество Стороне Б только при наступлении заранее согласованного основания. Если такие основания не возникнут – имущество возвращается Стороне А.

Передающая имущество сторона именуется депонентом, принимающая сторона – бенефициаром, посредник – эскроу-агентом.

Каждая из сторон депонирования (эскроу) получает эффективные гарантии надлежащего исполнения сделки ее участниками: так, депонент получает уверенность в том, что имущество перейдет бенефициару не ранее момента исполнения бенефициаром согласованных действий либо не ранее наступления иного события, а бенефициар получает уверенность в том, что интересующий его объект уже не может быть удержан депонентом, то есть объект точно перейдет бенефициару при наступлении согласованного условия.

Договор эскроу может заключаться:

  • Как одновременно либо после заключения основного договора (например, одновременно с подписанием договора купли-продажи акций).
  • Так и до заключения основного договора. При этом договор эскроу заключается под отлагательным условием, когда права и обязанности по договору эскроу возникают только после заключения сторонами основного договора на согласованных условиях (проект основного договора может выступить приложением к договору эскроу).

Примеры использования договора эскроу в сфере корпоративных отношений:

  • Сделки с акциями, долями в уставных капиталах, сделки M&A, когда затруднительно либо объективно невозможно одномоментное исполнение обязательств (передача акций/долей, оплата, получение согласований государственных органов, получение одобрения со стороны иных акционеров и исполнение иных внутрикорпоративных действий).
  • Аналогичные сделки, когда приобретатель актива только после его получения может окончательно проверить его качество, отсутствие претензий со стороны государственных органов и третьих лиц.
  • Значимым отличием эскроу от аккредитива является возможность согласовать, что передача депонированного имущества от эскроу-агента бенефициару возможна не только после предоставления определенных документов (как при аккредитиве), но и при наступлении определенного обстоятельства.

Стороны договора эскроу:

  • Любые физические и юридические лица.
  • Если ранее агентом при схожих механизмах обеспечения исполнения обязательств выступали банки, что существенно увеличивало расходы на сделку, то теперь стороны основного обязательства вправе выбрать посредником (эскроу-агентом) любое лицо, которому они доверяют.

Что можно передать (объекты депонирования, ст.926.1 ГК РФ):

  • Движимые вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы);
  • Безналичные денежные средства;
  • Бездокументарные ценные бумаги, например акции акционерных обществ.

Недвижимость не может быть объектом депонирования по эскроу.

Форма договора эскроу (ст.926.1 ГК РФ):

  • Договор подлежит нотариальному удостоверению, за исключением случаев депонирования безналичных денежных средств и (или) бездокументарных ценных бумаг.

Срок договора:

  • Не более 5 (пяти) лет. Срок определяется в договор эскроу.

Передача объектов депонирования от эскроу-агента бенефициару:

Основания для передачи имущества от эскроу-агента бенефициару (ст.926.1 ГК РФ):

  • Совершение бенефициаром или третьим лицом предусмотренных договором эскроу действий.
  • Наступление срока (конкретная календарная дата, истечение периода времени).
  • Наступление события, которое должно неизбежно наступить и не зависит от воли и действий сторон (например, начало морской навигации).

Таким образом, в сделках по приобретению акций/долей в уставных капиталах возможно предусмотреть, что эскроу-агент передаст бенефициару денежные средства (полностью либо в части), полученные им от депонента, только после истечения определенного периода времени и отсутствия претензий со стороны третьих лиц (контрагентов). Либо, наоборот, эскроу-агент передаст акции бенефициару только после поступления денежных средств и одобрения сделки купли-продажи акций согласованными лицами.

Проверка эскроу-агентом оснований передачи объектов депонирования бенефициару:

  • По общему правилу эскроу-агент проверяет согласованные в договоре эскроу основания передачи объектов депонирования бенефициару только по внешним признакам (ст.926.3 ГК РФ). Например, проверяет факт перехода права собственности на объект недвижимости или акции/долю в уставном капитале общества (когда объектом депонирования выступают денежные средства или иное имущество) путем ознакомления с выпиской из соответствующих реестров.
  • Эскроу-агент вправе отказать в передаче депонированного объекта бенефициару при наличии разумных сомнений в достоверности предоставленных ему документов-оснований.
  • Стороны вправе согласовать конкретные способы проверки достоверности наступления таких оснований (ст.926.3 ГК РФ). Например, предусмотреть обязательство эскроу-агента самостоятельно запросить и получить необходимую информацию у третьих лиц, для чего соответствующая сторона договора эскроу выдаст эскроу-агенту безотзывную доверенность на получение такой информации от своего имени (например, информацию о владельце акций у регистратора, ведущего реестр акционеров общества).

Обеспечение защиты интересов сторон и депонированного имущества:

  • По общему правилу депонированным имуществом не вправе пользоваться и распоряжаться депонент и бенефициар в течение всего времени нахождения имущества у эскроу-агента (ст.926.1 ГК РФ).
  • Эскроу-агент отвечает за сохранность имущества, полученного им от депонента (ст.926.5 ГК РФ).
  • Отказ от договора эскроу допускается путем совместного обращения депонента и бенефициара к эскроу-агенту (ст.926.8 ГК РФ).

    Вместе с тем, как представляется, стороны договора эскроу, связанного с исполнением предпринимательского контракта, могут предусмотреть случаи одностороннего отказа от договоров для одной из сторон (ст.450.1 ГК РФ).

  • После передачи имущества на депонирование эскроу-агенту не допускаются обращение взыскания, арест или принятие обеспечительных мер по долгам как эскроу-агента, так и депонента (ст.926.7 ГК РФ, ст.73.3 ФЗ).

Таким образом, под защитой будет находиться имущество депонента, формально еще находящееся в его собственности, но переданное эскроу-агенту для последующей передачи бенефициару.

Вместе с тем, договор эскроу может быть оспорен кредиторами депонента в суде и признан ничтожным как мнимая сделка (с обязательством эскроу-агента либо бенефициара вернуть имущество депоненту), если будет доказана противоправная цель заключения договора – уход депонента от ответственности перед кредиторами (Глава 47.1 ГК РФ).

В иных случаях кредиторы депонента-должника вправе требовать только обращения взыскания на право (требование) депонента к бенефициару или к эскроу-агенту в случае прекращения договора эскроу либо нарушения обязательств по нему (ст.926.7 ГК РФ).

Что это значит для бизнеса?

Компании и их участники (акционеры) получили дополнительный и удобный механизм структурирования сделок M&A и снижения риска неисполнения обязательств контрагентами.

Помощь консультанта:

Специалисты юридической фирмы «Клифф» готовы:

  • Предоставить дополнительную информацию и консультации по практическому использованию договора эскроу.
  • Оказать поддержку в подготовке сделок и документов с использованием механизма эcкроу (условного депонирования).

Для получения дополнительной информации обращайтесь к специалистам Корпоративной практики.

Об авторе:

Владимир Данилевский,
Старший юрист корпоративной практики

Договор N ____
условного депонирования (эскроу)
(общая форма)
г. _____________ «___»__________ ____ г.
_______________________________, именуем__ в дальнейшем «Эскроу-агент»,
(наименование организации)
в лице __________________, действующ___ на основании ____________________,
(должность, Ф.И.О.) (Устава, доверенности)
с одной стороны
__________________________, именуем__ в дальнейшем «Бенефициар», в лице
(наименование организации)
_________________________, действующ___ на основании _____________________,
(должность, Ф.И.О.) (Устава, доверенности)
с другой стороны и
____________________________, именуем__ в дальнейшем «Депонент», в лице
(наименование организации)
_______________________, действующ___ на основании _______________________,
(должность, Ф.И.О.) (Устава, доверенности)
с третьей стороны, совместно именуемые «Стороны», руководствуясь ст. 926.1
Гражданского кодекса Российской Федерации и своими интересами, заключили
настоящий Договор о нижеследующем:

1. Предмет Договора
1.1. В соответствии с настоящим Договором Депонент обязуется передать на депонирование Эскроу-агенту следующее имущество <1>: _____________________________ (вид, название, индивидуализирующие признаки, объем, количество, упаковка) (далее — Имущество) в целях исполнения обязательства Депонента по его передаче Бенефициару, а Эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность Имущества и передать его Бенефициару при возникновении указанных в настоящем Договоре оснований.
1.2. Стороны определили стоимость Имущества в размере ____ (_____) рублей.
1.3. Одновременно с Имуществом депонированы документация в объеме _______ и принадлежности ____________________ (признаки, упаковка) в количестве _____________.
1.4. Срок депонирования имущества — с момента фактической передачи Имущества по акту приема-передачи до «__»_____ 20__ г. (или: событие).
1.5. Срок действия Договора — __________ (не более пяти лет) <2>.
(Вариант при необходимости. 1.6. В случае непередачи Имущества Эскроу-агенту до «__»____ 20__ г. Договор считается прекращенным.)
1.7. После передачи Имущества Эскроу-агенту и в течение всего срока депонирования Депонент не вправе распоряжаться Имуществом (иное может быть предусмотрено Договором).
1.8. Обязательство Депонента по передаче Бенефициару Имущества считается исполненным с момента передачи Имущества Эскроу-агенту.
2. Основания передачи Имущества Бенефициару
2.1. Основания для передачи Имущества Бенефициару — ________________________ (например, совершение Бенефициаром или третьим лицом предусмотренных Договором действий либо наступление установленных Договором срока или события), именуемые в дальнейшем «Основания».
2.2. О наступлении Оснований Эскроу-агенту сообщает Бенефициар (или: Бенефициар и Депонент) с приложением следующих документов: ____________________ (перечень, реквизиты).
2.3. Эскроу-агент обязан проверить документы по внешним признакам и при наличии разумных оснований полагать, что представленные документы являются недостоверными, воздержаться от передачи Имущества (иное может быть предусмотрено Договором).
2.4. Эскроу-агент проверяет наличие Основания для передачи имущества Бенефициару в следующем порядке: ___________________________.
2.5. При наличии соответствующий Оснований Эскроу-агент обязан передать депонированное Имущество Бенефициару в месте его депонирования по адресу ______________________________ (или: доставить по адресу: __________________).
2.6. При наступлении Оснований Бенефициар, приобретший Имущество, вправе, не забирая Имущество, оформить договор хранения Имущества с Эскроу-агентом.
2.7. Если указанные в Договоре Основания передачи Имущества Бенефициару в течение срока депонирования не наступили, Эскроу-агент обязан вернуть полученное Имущество Депоненту в течение ____ (____________) рабочих дней с момента окончания срока депонирования.
3. Права и обязанности Сторон
3.1. Эскроу-агент обязуется:
3.1.1. Принять на депонирование Имущество в установленном порядке на основании заявления Депонента в течение ___ (____________) рабочих дней со дня представления Эскроу-агенту необходимых для этого документов. Принятие на депонирование Имущества оформляется актом приема-передачи.

3.1.2. Обеспечить сохранность Имущества в течение срока депонирования.
3.1.3. При возникновении Оснований выдать Бенефициару Имущество в течение __ (__________) часов.
3.1.4. Предоставлять по письменному требованию Депонента и/или Бенефициара сведения о состоянии Имущества, об условиях его депонирования.
3.1.5. Ознакомить Бенефициара с тарифами Эскроу-агента по хранению Имущества.
3.2. Эскроу-агент вправе:
3.2.1. Отказать в принятии Имущества в случае непредоставления Депонентом и/или Бенефициаром всех необходимых документов.
3.3. Депонент обязуется:
3.3.1. Передать Имущество в течение __ (____________) рабочих дней с момента заключения Сторонами настоящего Договора.
3.3.2. Оплачивать услуги Эскроу-агента.
3.4. Депонент вправе:
3.4.1. Требовать от Эскроу-агента предоставления сведений по настоящему Договору.
3.4.2. Предпринимать все предусмотренные действующим законодательством Российской Федерации меры, необходимые и достаточные для защиты своих законных прав и интересов.
3.4.3. Заменить Имущество аналогичным в случае его утраты или повреждения.
3.5. Бенефициар обязуется:
3.5.1. Передать Эскроу-агенту со своей стороны документы, необходимые для депонирования и для последующего хранения Имущества и для подтверждения наступления Оснований.
3.5.2. Своевременно получить Имущество и распорядиться им.
3.5.3. Оплатить услуги Эскроу-агента, не оплаченные Депонентом.
3.6. Бенефициар вправе:
3.6.1. Требовать от Эскроу-агента предоставления сведений по настоящему Договору.
4. Вознаграждение Эскроу-агента
4.1. За исполнение своих обязательств Эскроу-агенту уплачивается вознаграждение в размере ___ (_________) рублей, в том числе НДС __ процентов в ___ (день, месяц и т.д.) (Договором может предусмотрено иное).
4.2. Обязательство Депонента и Бенефициара по уплате вознаграждения Эскроу-агенту является солидарным (если иное не предусмотрено Договором).
Вознаграждение, указанное в п. 4.1 Договора выплачивается в следующем порядке:
4.2.1. Депонент — ______________________________________________.
4.2.2. Бенефициар — ____________________________________________.
4.3. Эскроу-агент не вправе засчитывать или удерживать полученное от Депонента Имущество в счет оплаты или обеспечения оплаты своего вознаграждения (иное может быть предусмотрено Договором).
5. Обособление депонированного Имущества
5.1. При депонировании Имущество обособляется от имущества Эскроу-агента и от другого хранимого им имущества третьих лиц. Имущество отражается на отдельном балансе и (или) по нему ведется обособленный учет.
5.2. Смешение Эскроу-агентом Имущества с иным (в том числе своим) имуществом того же рода не прекращает обязательства Эскроу-агента перед Депонентом и Бенефициаром.
5.3. Эскроу-агент не вправе использовать Имущество и распоряжаться им (если иное не предусмотрено Договором или не вытекает из существа обязательства).
5.4. Депонент сохраняет право собственности на Имущество до даты возникновения оснований для его передачи Бенефициару, а после указанной даты право собственности на депонированные вещи переходит к Бенефициару.
(Вариант при депонировании бездокументарных ценных бумаг. 5.5. При депонировании бездокументарных ценных бумаг запись об обременении таких ценных бумаг осуществляется в соответствии с правилами п. 3 ст. 149.2 Гражданского кодекса Российской Федерации. Иной порядок и особенности депонирования бездокументарных ценных бумаг могут быть установлены законом о рынке ценных бумаг.
5.5.1. Эскроу-агент не вправе распоряжаться депонированными бездокументарными ценными бумагами и осуществлять права по таким ценным бумагам, если иное не предусмотрено Договором.)
(Вариант при депонировании безналичных денежных средств в небанковской организации. 5.5. Безналичные денежные средства депонируются на номинальном счете Эскроу-агента. Бенефициаром по номинальному счету, открытому Эскроу-агенту, является Депонент до даты возникновения оснований для передачи имущества Бенефициару, предусмотренных Договором, а после указанной даты бенефициаром по номинальному счету является Бенефициар.)
6. Ответственность Сторон и форс-мажорные обстоятельства
6.1. За неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору Стороны несут ответственность, предусмотренную настоящим Договором и действующим законодательством Российской Федерации.
6.2. За несвоевременную передачу Имущества Депонент по требованию Эскроу-агента или Бенефициара уплачивает неустойку в размере ___ от стоимости Имущества за каждый день просрочки.
6.3. За непередачу Имущества на депонирование Депонент уплачивает Бенефициару штраф в размере ____ процентов от стоимости Имущества.
6.4. Депонент обязан возместить Эскроу-агенту убытки, причиненные свойствами переданного на депонирование Имущества, если Эскроу-агент, принимая Имущество, не знал и не должен был знать об этих свойствах.
6.5. За утрату или повреждение Имущества Эскроу-агент несет ответственность в соответствии со ст. ст. 901, 902 Гражданского кодекса Российской Федерации.
(Вариант для бездокументарных ценных бумаг и безналичных денег. 6.5. За неправомерное списание Эскроу-агентом ценных бумаг (денег) со счета эскроу, а также ненадлежащее выполнение или невыполнение указаний Бенефициара о переводе ценных бумаг (перечислении денег) со счета эскроу либо об их выдаче со счета эскроу Эскроу-агент несет ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.)
6.6. В случае если неправомерными действиями или бездействием Эскроу-агента причинен материальный или иной имущественный ущерб Бенефициару, Эскроу-агент, помимо уплаты штрафных санкций, обязан возместить Бенефициару все прямые и косвенные имущественные убытки, включая упущенную выгоду.
6.7. Бенефициар несет ответственность за достоверность документов, представляемых для приемки Имущества (открытия счета эскроу и ведения операций по нему). В случае если в связи с недостоверностью представленных Бенефициаром документов Эскроу-агенту причинен ущерб, такой ущерб подлежит возмещению Бенефициаром в полном объеме.
6.8. Штрафные санкции, которые применяются к Бенефициару: _____________________________ (конкретные основания, виды и размеры штрафных санкций).

6.9. Эскроу-агент не несет ответственности по обязательствам Депонента и Бенефициара.
6.10. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему Договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения настоящего Договора в результате обстоятельств чрезвычайного характера, которые Стороны не могли предвидеть или предотвратить.
6.11. При наступлении обстоятельств, указанных в п. 6.10 Договора, каждая Сторона должна без промедления известить о них в письменном виде другую Сторону.
Извещение должно содержать данные о характере обстоятельств, а также официальные документы, удостоверяющие наличие этих обстоятельств и, по возможности, дающие оценку их влияния на возможность исполнения Стороной своих обязательств по настоящему Договору.
6.12. В случае наступления обстоятельств, предусмотренных в п. 6.10 Договора, срок выполнения Стороной обязательств по настоящему Договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия.
6.13. Если наступившие обстоятельства, перечисленные в п. 6.10 Договора, и их последствия продолжают действовать более двух месяцев, Стороны проводят дополнительные переговоры для выявления приемлемых альтернативных способов исполнения настоящего Договора.
7. Разрешение споров
7.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении условий настоящего Договора, Стороны будут разрешать путем переговоров.
7.2. Споры, не урегулированные путем переговоров, разрешаются в судебном порядке, установленном действующим законодательством Российской Федерации.
8. Порядок изменения и расторжения Договора
8.1. Настоящий Договор подлежит нотариальному удостоверению <3>.
8.2. Настоящий Договор может быть изменен путем подписания Сторонами нотариально удостоверенного письменного соглашения.
8.3. Договор прекращается вследствие ликвидации Эскроу-агента (или: смерти гражданина, являющегося эскроу-агентом, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, прекращения полномочий нотариуса, являющегося эскроу-агентом), истечения срока Договора, а также по иным предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации основаниям.
8.4. Депонент и Бенефициар могут отказаться от Договора, направив совместное уведомление об этом Эскроу-агенту в письменной форме (иное может быть предусмотрено Договором).
8.5. При прекращении Договора Имущество, если иное не предусмотрено соглашением Депонента и Бенефициара, подлежит возврату Депоненту, а при возникновении Оснований для передачи Имущества Бенефициару подлежит передаче Бенефициару.
8.6. Если Договор до его прекращения не был передан другому лицу в соответствии со ст. 392.3 Гражданского кодекса Российской Федерации, Имущество подлежит возврату Депоненту, а при возникновении оснований для передачи Имущества Бенефициару подлежит передаче Бенефициару.
8.7. Стороны допускают обмен экземплярами Договора, дополнений и приложений к нему, актами, уведомлениями, претензиями и другими документами по электронной почте. Переписка по электронной почте имеет силу простой электронной подписи и равнозначна бумажным документам с личными подписями Сторон.

9. Заключительные положения
9.1. Все изменения и дополнения к настоящему Договору должны быть совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными представителями Сторон, нотариально удостоверены.
9.2. Стороны обязуются письменно извещать друг друга о смене реквизитов, адресов и иных существенных изменениях.
9.3. Настоящий Договор составлен в четырех экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из Сторон и один для нотариуса.
9.4. Ни одна из Сторон не вправе передавать свои права и обязанности по настоящему Договору третьим лицам без письменного согласия другой Стороны.
9.5. Во всем остальном, что не урегулировано настоящим Договором, Стороны руководствуются действующим законодательством Российской Федерации.
10. Адреса, реквизиты и подписи Сторон
Эскроу-агент: Депонент: Бенефициар:
________________________ ________________________ ________________________
«______________________» «______________________» «______________________»
Адрес: Адрес: Адрес:
________________________ ________________________ ________________________
________________________ ________________________ ________________________
ИНН/КПП ________________ ИНН/КПП ________________ ИНН/КПП ________________
ОГРН ОГРН ОГРН
________________________ ________________________ ________________________
Тел.: __________ Тел.: __________ Тел.: __________
Адрес электронной почты: Адрес электронной почты: Адрес электронной почты:
________________________ ________________________ ________________________
Расчетный счет Расчетный счет Расчетный счет
________________________ ________________________ ________________________
_____________/_________ ____________/___________ ____________/___________
(подпись) (Ф.И.О.) (подпись) (Ф.И.О.) (подпись) (Ф.И.О.)
(М.П.) (М.П.) (М.П.)
———————————
Информация для сведения:
<1> Объектом депонирования могут быть движимые вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы), безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги (п. 3 ст. 926.1 Гражданского кодекса Российской Федерации).
<2> В соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 926.1 Гражданского кодекса Российской Федерации срок действия договора эскроу не может превышать пять лет. Договор эскроу, заключенный на больший срок или без указания срока, считается заключенным на пять лет.
<3> В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 926.1 Гражданского кодекса Российской Федерации договор эскроу подлежит нотариальному удостоверению, за исключением случаев депонирования безналичных денежных средств и (или) бездокументарных ценных бумаг.
——————————————————————

Договор счета эскроу: особенности и перспективы развития

С 1 июля 2014 года в ГК РФ появился новый инструмент взаимодействия между контрагентами – договор счета эскроу. Такой договор подразумевает открытие банком (эскроу-агентом) специального счета для учета и блокирования денежных средств, полученных от владельца счета (депонента) в целях их передачи другому лицу (бенефициару) при возникновении предусмотренных договором оснований (ст. 860.7 ГК РФ). Стороны могут прибегать к данному виду договора при заключении большинства предусмотренных законом сделок, но чаще всего его используют при купле-продаже недвижимости. Однако, несмотря на популярность этого института за рубежом, в России договор счета эскроу широкого распространения даже после его законодательного урегулирования так и не получил. Разберемся в причинах этого, а также рассмотрим особенности этого договора подробнее.

Что такое договор счета эскроу?

Если изложить данную в ГК РФ формулировку более понятным языком, то эскроу-отношения можно описать как трехсторонние отношения, при которых должник во исполнение своего основного обязательства передает деньги не непосредственно контрагенту, а третьему лицу (эксроу-агенту). Кредитор, что важно, может получить эти деньги только после того, как наступят определенные в договоре обстоятельства. Заключается такой договор, как правило, в трех экземплярах.

МНЕНИЕ

Анастасия Малюкина, юрист адвокатского бюро Forward Legal:

«В мировой практике соглашения об эскроу широко распространены. И я в данном случае говорю не только о таких странах, как США, Германия, Швейцария, Англия, но и о странах восточного направления: Китае и Японии. Недавно я столкнулась с делом, в котором эскроу-агентом выступал банк Монголии, причем выступал весьма успешно, обеспечивая соответствующие обязательства. И вот такая популярность этого механизма, несмотря на то, что в большинстве стран он нормативно не урегулирован, объясняется тем, что счет эскроу действительно удобен и что он действительно выполняет свою главную функцию – обеспечивает надлежащее обеспечение обязательств по основному договору. Причем распространяется это на совершенно разные сферы – неважно, идет ли речь о слиянии или поглощении компаний, лицензионных отношениях, покупке гражданином квартиры, самолета, яхты и др. «

Таким образом, договор счета эскроу – достаточно универсальная конструкция, которая позволяет повысить уверенность сторон сделки в том, что они получат то, на что рассчитывали. В крайнем случае, даже если сделка не состоится, должник сможет вернуть себе часть тех денег, которые он планировал передать кредитору, но не передал в силу того, что тот не исполнил свои обязательства надлежащим образом.

Если раньше, решив открыть счет эскроу, стороны прибегали к нормам международного права, то в прошлом году возможность заключать такие договоры была закреплена и в российском законодательстве. Говоря об этой разновидности договора, стоит отметить несколько основных его особенностей или характеристик.

1

В договоре счета эскроу участвуют не только эскроу-агент (банк) и депонент, то есть владелец счета, но и бенефициар – тот, кому денежные средства предназначены. И, соответственно, бенефициар имеет реальную возможность на равных с остальными влиять на условия соответствующего договора.

2

Денежные средства, передаваемые на счет эскроу, обособляются. То есть они перечисляются на специальный счет, учитываются банком, блокируются и по общему праву ни депонент, хотя он является владельцем счета, ни бенефициар, хотя эти денежные средства ему предназначены, не имеют права распорядиться ими до наступления определенных в договоре обстоятельств (п. 1 ст. 860.8 ГК РФ). При возникновении таких обстоятельств банк обязан выдать причитающуюся бенефициару сумму ему на руки или перечислить на указанный счет в установленный договором срок, а при его отсутствии – в 10-дневный срок с момента наступления обязательства (п. 3 ст. 860.8 ГК РФ).

ОБРАЗЕЦ

Договор счета эскроу

Другие образцы

3

Стороны сохраняют возможность контроля за тем, что происходит на счете эскроу – и бенефициар, и депонент могут в любой момент времени попросить банк предоставить им актуальную информацию по счету (ст. 860.9 ГК РФ).

4

Конструкция договора счета эскроу достаточно гибкая. Как подчеркивает директор Юридической дирекции Росбанка Полина Лебедева, на сегодняшний день масштаб спроса на такой вид договора не позволяет банкам сделать стандартный продукт. Более того, она убеждена, что даже если эскроу станет действительно популярным инструментом, подход к заключению договора все равно останется гибким и будет соответствовать характеру сделки и потребностям сторон. Так, депонент и бенефициар могут влиять на перечень оснований, при наступлении которых последний может получить предназначенные ему денежные средства, находящиеся на счете. С учетом конкретных отношений, сложившихся между сторонами, с учетом специфики конкретного основного обязательства они могут определить подходящие условия. Более того, Анастасия Малюкина добавляет, что депонент и бенефициар могут предусмотреть в договоре условие, обязывающее эскроу-агента проверять наступление соответствующих оснований и осуществлять проверку предоставленных сторонами документов не формально, а более основательно – в этом, по мнению эксперта, заключается основное отличие договора счета эскроу от аккредитива.

НАША СПРАВКА

Аккредитив – денежное обязательство, принимаемое банком по поручению плательщика. Позволяет производить платежи в пользу получателя средств по аккредитиву, а также оплатить, акцептовать или учесть переводной вексель либо передать другому банку полномочия осуществить эти операции (ст. 867 ГК РФ).

Однако стоит отметить, что в отечественном законодательстве конструкция договора счета эскроу представляет собой урезанный вариант того соглашения, который получил распространение в мировой практике. В российском праве этот институт характеризуется:

  • ограниченным перечнем имущества, которое может быть передано на счет эскроу – в этой роли могут выступать только денежные средства (тогда как за рубежом эскроу-агенту может передаваться любое имущество);
  • ограниченным перечнем эскроу-агентов – на сегодняшний день эту функцию могут выполнять только кредитные организации (за границей в качестве эскроу-агентов могут выступать адвокаты, страховые агенты и любое другое лицо, которому доверяют стороны сделки). При желании стороны могут задействовать нотариуса, воспользовавшись другим похожим институтом – внесением денежных средств на депозит нотариуса (ст. 327 ГК РФ), однако этот инструмент не дает тех же возможностей, которые предусматривает договор счета эскроу.

МНЕНИЕ

Полина Лебедева, директор Юридической дирекции Росбанка:

«Мне представляется, что статус эскроу-агента как кредитной организации сохранится достаточно долго, поскольку таким образом, в частности, будет обеспечиваться противодействие легализации доходов, добытых преступным путем, именно в силу особой специфики и жесткости банковского регулирования в этой сфере.

Вместе с тем мы на нашей практике видим, что запрос со стороны бизнеса к договорам счета эскроу есть. Могу также заметить, что упоминание об использовании счетов эскроу существует и на уровне нормативных актов, регламентирующих различные аспекты расчетов – в частности, по сделкам купли-продажи недвижимости, где прямо определена возможность использования эксроу-счета на период до регистрации перехода права собственности и завершения расчетов между сторонами . Более того, размер возмещения по вкладам на эскроу счетах, используемых в сделках купли-продажи недвижимости, значительно выше, чем по обычным счетам «.

Давая оценку положениям о договоре счета эскроу в российском законодательстве, Анастасия Малюкина считает, что у него есть перспективы для развития: «На мой взгляд, хотя сложившейся практики за более чем год его существования пока нет, у этого института есть хорошее будущее, и я не исключаю, что в ближайшее время законодатель все же решит расширить сферу его применения, и, возможно, мы доживем до того момента, когда и у нас, в российском праве, будут реализованы такие специфические конструкции, как, например, эксроу исходного кода программного обеспечения, которое применяется в лицензионных отношениях за рубежом».

Некоторые особенности использования договора счета эскроу

Решив обратиться к данному институту при совершении сделки, стороны могут столкнуться с рядом нюансов. Рассмотрим некоторые из них.

1

На договор счета эскроу распространяются общие основания изменения договора. Это значит, что он может быть изменен:

2

Истечение срока действия – главное основание прекращения договора счета эскроу (п. 1 ст. 860.10 ГК РФ). Как правило, этот срок указывается в тексте самого договора. Но основаниями закрытия счета эскроу могут стать и иные обстоятельства (п. 2 ст. 860.10 ГК РФ) – например, признание физического лица недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также ликвидация юридического лица и т. д.

По общему правилу при закрытии счета эскроу, если нет оснований для передачи денег бенефициару или иное не предусмотрено договором, остаток денежных средств перечисляется или выдается депоненту (п. 2 ст. 860.10 ГК РФ).

3

Момент банкротства (несостоятельности) кредитной организации, являющейся эскроу- агентом, напрямую влияет на то, кто именно, депонент или бенефициар, должен встать в реестр кредиторов. Если обстоятельства, при которых денежные средства должны быть списаны со счета, еще не наступили, то в реестр, по мнению старшего партнера адвокатского бюро Forward Legal Алексея Карпенко, должен вставать владелец счета (депонент). Если же такие обстоятельства уже наступили, то – бенефициар.

Станет ли эскроу дороже аккредитива?

Эксперты не исключают, что стоимость услуг по ведению счета эскроу действительно может быть выше стоимости аккредитива, поскольку в рамках договора эскроу к банкам предъявляется больше требований. Но с равной долей вероятности цена может быть и ниже, если учитывать систему гарантий по вкладам, которую предоставляет сторонам счет эскроу. На данный момент средняя стоимость открытия счета эскроу составляет 2,5 тыс. руб., а внесение в договор изменений и осуществление платежа в счет его исполнения могут обойтись в сумму от 500 руб. до 2,5 тыс. руб. При этом, как правило, банк получает вознаграждение не из тех денежных средств, которые находятся на счете эскроу (п. 3 ст. 860.7 ГК РФ).

Вместе с тем Анастасия Малюкина убеждена, что расценки, в первую очередь, будут зависеть от того, насколько сложные отношения урегулированы в рамках каждого конкретного договора. «Когда только начинала изучение этой темы, увидела, что лишь единичные банки решили предоставлять такую услугу. При всем уважении к банковской системе я озадачилась, потому что когда мы говорим о том, что возможность выбора эскроу-агента ограничена, это создает определенные риски в реализации института. Как бы мы с вами ни хотели использовать счет эскроу, нам нужен третий, эскроу-агент. И если он не готов предоставить нам соответствующую услугу, если он чего-то боится или не уверен в том, насколько законодательство позволяет ему применять те или иные механизмы, то он в эти отношения вступать не будет. Поэтому я думаю, что сейчас вопрос тарифов – это вопрос политики, которую выберут банки», – рассуждает она.

Полина Лебедева также исключает возможность установления точного тарифа, поскольку договор счета эскроу – не массовый стандартизированный продукт. «Этот договор составляется пока под конкретный запрос. Безусловно, уже это обстоятельство требует гораздо больших трудозатрат со стороны банков и более высоких операционных издержек на поддержание этого продукта. Поэтому может получиться, что действительно такая вот сшитая на заказ одежка будет стоить дороже, чем костюм, сшитый на фабрике. Но опять же это вопрос рынка и практики», – считает эксперт.

При этом директор по правовой и корпоративной работе компании ЗАО «Русатом Оверсиз» Константин Кряжевских, ориентируясь на международную практику, придерживается мнения, что стоимость ведения счета эскроу в любом случае запредельной не будет.

Рубрики: Статьи

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *